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劳动争议纠纷一案的代理词
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尊敬的首席仲裁员:
      根据我国相关法律规定,我所接受申诉人宋长兰的委托,并经其同意,由我作为申诉人的代理人,参加今天的庭审活动。根据仲裁庭刚才的调查结果和本案的事实以及我国有关法律法规之规定,现在,本代理人发表以下代理意见:
    一、申诉人的主张事实清楚,证据充分。
1、申诉人原系北京市兰星光科技有限公司职工。2005118日,被诉人与北京市兰星光科技有限公司签订一份承包经营协议,约定兰星光科技有限公司现有厂房设备及所有以兰星光科技有限公司名义所从事的业务,由被诉人承包经营,协议有效期为5年。被诉人承包经营兰星光公司后,继续聘任申诉人工作,每月工资700元。
220067月份,被诉人与兰星光公司开始发生承包纠纷。2006710日被诉人的工作人员崔汉章在车间里召集工人开会,声称兰星光公司转给“原法人”,工资就发放到200677日,以后自谋生路,与崔汉章无关。
3200677日以后,因被诉人与兰星光公司矛盾升级,被诉人的经理李凤琴及主要负责人崔汉章等人全部撤离了兰星光公司,被诉人停止了在兰星光经营生产。但一直未书面通知申诉人。申诉人找到兰星光公司经理曹秀苹,询问事情的原委。兰星光公司答复,被诉人与兰星光公司并未解除承包经营协议,同时告知申诉人还是被诉人的职工。
42007115日,北京市通州区人民法院(2006)通民初字第8300号民事判决书生效,判决被诉人与兰星光公司于2005118日所签订的承包协议予以解除。
5、自200677日至2007314日,被诉人一直未书面通知与申诉人解除或终止劳动关系。申诉人于2007314日提起申诉,
二、申诉人的申诉主张,符合我国相关法律法规之规定
被诉人依法应当给申诉人支付工资,其标准为:
第一项:20067月份全额工资700元;
法律依据:《北京市工资支付规定》第二十七条规定:“非因劳动者本人原因造成用人单位停工、停业的,在一个工资支付周期内,用人单位应当按照提供正常劳动支付劳动者工资;
第二项:20068月至20075月份基本生活费,即640/月×70%=448元×10(个月)=4480元;
法律依据:《北京市工资支付规定》第二十七条规定:“非因劳动者本人原因造成用人单位停工、停业的,在一个工资支付周期内,用人单位应当按照提供正常劳动支付劳动者工资; 超过一个工资支付周期的,可以根据劳动者提供的劳动,按照双方新约定的标准支付工资,但不得低于本市最低工资标准;用人单位没有安排劳动者工作的,应当按照不低于本市最低工资标准的70%支付劳动者基本生活费。国家或者本市另有规定的从其规定
第三项:支付经济补偿金(700+4480=5180元)×25%=1295元;
法律依据:
1、劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定“用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的,以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的,除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外,还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”
第四项:赔偿金:2007118日至2007518日,即4/月×(700元-448元=252元)(每月工资损失)=1008元;赔偿费用:1008元×25% =252元。
法律依据:劳动部《 违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条第(一)项规定“用人单位故意拖延不订立劳动合同,即招用后故意不按规定订立劳动合同以及劳动合同到期后故意不及时续订劳动合同的”行为,《赔偿办法》第三条第(一)项规定“造成劳动者工资收入损失的,按劳动者本人应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工资收入25% 的赔偿费用”。
第五项:解除劳动合同经济补偿及支付额外经济补偿金
1、解除劳动合同经济补偿700元,
2、支付额外经济补偿金350元。
以上共计:8785元。
法律依据:
1、劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第八条规定“劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议,由用人单位解除劳动合同的,用人单位按劳动者在本单位工作的年限,工作时间每满一年发给相当于一个月工资的经济补偿金”。
2、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十条规定“用人单位解除劳动合同后,未按规定给予劳动者经济补偿的,除全额发给经济补偿外,还须按该经济补偿金数额的百分之五十支付额外经济补偿金”。
    3、《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第十一条规定“本办法中经济补偿金的工资计算标准是指企业正常生产情况下劳动者解除合同前十二个月的月平均工资”。
4、《北京市劳动合同规定》第四十条“劳动合同期限届满前,用人单位应当提前30日将终止或者续订劳动合同意向以书面形式通知劳动者,经协商办理终止或者续订劳动合同手续”。第四十七条规定“用人单位违反本规定第四十条规定,终止劳动合同为提前30日通知劳动者的,以劳动者上月日平均工资标准,每延迟1日支付劳动者1日工资的赔偿金”。
三、申诉人与被诉人存在着事实上的劳动关系。
申诉人虽然原系兰星光公司的职员,但是,被申诉人在2005118日承包经营了兰星光公司后,申诉人与被诉人建立了事实上的劳动关系,工资也由被诉人给与支付。被诉人作为兰星光公司的企业承包人,除了按照约定每年不但给发包方交纳一定数额的承包费,而且在经营期间的盈余亏损等都由被诉人承担,其中当然包括工人工资。
四、本案没有超过诉讼时效
2006101日实施的最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(二)》的第一条第一款人民法院审理劳动争议案件,对下列情形,视为劳动法第八十二条规定的劳动争议发生之日
   (一)在劳动关系存续期间产生的支付工资争议,用人单位能够证明已经书面通知劳动者拒付工资的,书面通知送达之日为劳动争议发生之日。用人单位不能证明的,劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
    (二)因解除或者终止劳动关系产生的争议,用人单位不能证明劳动者收到解除或者终止劳动关系书面通知时间的,劳动者主张权利之日为劳动争议发生之日。
    (三)劳动关系解除或者终止后产生的支付工资、经济补偿金、福利待遇等争议,劳动者能够证明用人单位承诺支付的时间为解除或者终止劳动关系后的具体日期的,用人单位承诺支付之日为劳动争议发生之日。劳动者不能证明的,解除或者终止劳动关系之日为劳动争议发生之日。
    第二条 拖欠工资争议,劳动者申请仲裁时劳动关系仍然存续,用人单位以劳动者申请仲裁超过六十日为由主张不再支付的,人民法院不予支持。但用人单位能够证明劳动者已经收到拒付工资的书面通知的除外》
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